Обзоры кассационно-надзорной практики МОВС читал в конце 4 раздела. Все на месте!

Показать текст
В ххххххххххххх гарнизонный военный суд.
Заявитель: хххххххххххххххххх
Адрес места жительства: хххххххххххххххх
Контактный телефон: ххххххххххххх
Электронная почта: хххххххххххххх
Заинтересованное должностное лицо, действия (бездействие) которого оспариваются: Руководитель Федерального казенного учреждения «Единый расчетный центр Министерства обороны Российской Федерации»
Адрес места нахождения: 105066, г. Москва, ул. Спартаковская, д. 2
З А Я В Л Е Н И Е
об оспаривании неправомерных действий руководителя Федерального казенного учреждения «Единый расчетный центр Министерства обороны Российской Федерации» связанных с удержанием денежных средств из денежного довольствия военнослужащего
Я, хххххххххххххххххх, прохожу военную службу по контракту в войсковой части хххххххххх, что подтверждается справкой №ХХ от хххххх. В Вооруженных Силах с 02.08.1993 года. С 19.10.2011 года по настоящее время нахожусь в распоряжении хххххххххххх (копия выписки из приказа прилагается). Последняя занимаемая мной воинская должность хххххххххххххх, хх тарифный разряд. Выслуга в льготном исчислении составляет более 20 лет, что подтверждается справкой №ХХ от хххххх.
Согласно выписке из лицевого счета отделения Юго-Западного банка к/с 00000000000000000 в период с 1 декабря 2012 года по 19 февраля 2013 года на мою банковскую карту из Федерального казенного учреждения «Единый расчетный центр Министерства обороны Российской Федерации» (далее - ФКУ «ЕРЦ МО РФ») было перечислено денежное довольствие (далее ДД):
10 декабря 2012 года - за ноябрь 2012 г. в размере 00000 руб. ;
20 декабря 2012 года - за декабрь 2012 г. в размере 00000 руб. ;
11 февраля 2012 года - за январь 2013 г. в размере 000000 руб.,
что является существенно ниже положенного мне, в соответствии с действующим законодательством, размера ежемесячного ДД, и является длящимся нарушением моих конституционных прав.
В силу ст.18 Конституции Российской Федерации права и свободы человека и гражданина являются непосредственно действующими, они определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной властей, местного самоуправления и обеспечиваются правосудием. Для граждан Российской Федерации, обладающих статусом военнослужащих, законодательством о прохождении военной службы установлена система материального и иных видов обеспечения. Согласно статье 37 Конституции Российской Федерации, каждый гражданин имеет право на вознаграждение за труд, без какой бы то ни было дискриминации.
В соответствии со статьей 10 Федерального закона от 27.05.1998 года № 76-ФЗ (далее - ФЗ «О Статусе военнослужащих»), право на труд реализуется военнослужащими посредством прохождения ими военной службы. При этом правовые гарантии военнослужащих на получение денежного довольствия закреплены государством в ст. ст. 12 и 13 названного Федерального закона.
Положением о ФКУ «ЕРЦ МО РФ», утвержденным Министром обороны РФ 21 октября 2011 года, определено, что одним из основных видов деятельности ФКУ «ЕРЦ МО РФ», является своевременное начисление и обеспечение личного состава ДД в установленном в МО РФ порядке, а также иными дополнительными выплатами, путем зачисления на лицевые счета военнослужащих в банках или банковские карты.
В соответствии с пунктом 248 «Руководства о финансовом обеспечении и особенностях бюджетного учета в Вооруженных Силах Российской Федерации», утвержденного приказом МО РФ от 07 мая 2008 года № 250дсп (в ред. приказа МО РФ от 5 августа 2011 года № 1333дсп), выплата ДД военнослужащим производится с 10 по 20 число каждого месяца за истекший месяц, а за декабрь календарного года – не позднее последнего рабочего дня месяца.
Согласно п. 1 ст. 2 Федерального закона от 07.11.2011 года № 306-ФЗ «О денежном довольствии военнослужащих и предоставлении им отдельных выплат» (далее - Закон), денежное довольствие военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, является основным средством их материального обеспечения и стимулирования исполнения обязанностей военной службы.
Пунктом 2 статьи 2 Закона, установлено, что ДД военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, состоит из месячного оклада в соответствии с присвоенным воинским званием (ОВЗ) и месячного оклада в соответствии с занимаемой воинской должностью (ОВД), которые составляют оклад месячного денежного содержания военнослужащего (ОДС), а также из ежемесячных и иных дополнительных выплат.
П. п. 5 п. 13 ст. 2 Закона, определен размер ежемесячной надбавки за выслугу лет к окладу денежного содержания при выслуге от 20 до 25 лет - в размере 30 процентов.
Пунктом 28 статьи 2 данного Закона, установлено, что в период нахождения военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, в распоряжении командира (начальника), ему выплачиваются оклад по воинскому званию, оклад по последней занимаемой воинской должности и ежемесячная надбавка за выслугу лет в порядке, предусмотренном руководителем федерального органа исполнительной власти, в котором федеральным законом предусмотрена военная служба.
Согласно перечисленных норм права, расчет моего ежемесячного ДД приведен в таблице № 1:
Таблица № 1
Расчет ежемесячного денежного довольствия
Состав денежного довольствия Расчет (руб., коп.) Сумма (руб., коп.)
Оклад по воинскому званию (ОВЗ) «ххххх» хххх
Оклад по воинской должности (ОВД) хх тарифный разряд хххх
Ежемесячная надбавка за выслугу лет (ЕНВЛ) 30 % от (ОВЗ + ОВД) ххххх
Сумма начисленная хххххх + хххх + хххх ххххх
Налог на доходы физических лиц 13 % от ххххххх ххххх
Сумма к выдаче на руки хххх– ххххх хххххх
В соответствии с Федеральным законом от 07.11.2011 года № 306-ФЗ, моё ежемесячное ДД за вычетом налога составляет 000000 рубля 00 копеек. Однако ДД за ноябрь, декабрь 2012 года и январь 2013 года, мне было выплачено не в полном объеме и составило:
за ноябрь 2012 года - 0000 рубля;
за декабрь 2012 года - 0000 рубль;
за январь 2013 года - 0000 рублей.
Из неофициальных источников и своих собственных расчетов я установил, что из ДД за ноябрь, декабрь 2012 года и январь 2013 года удержали выплаченные мне ранее премии за добросовестное и эффективное исполнение должностных обязанностей.
Так же поясняю, что когда я получил первое ДД не соответствующее тому, что должно быть, я дозвонился по телефону горячей линии 8-800-200-22-06 в ФКУ «ЕРЦ МО РФ», с целью прояснить ситуацию, что может быть, они в чем-то ошиблись.
При разговоре я выяснил, что данные, по которым начисляют мне ДД (тарифный разряд, звание, выслуга лет) соответствуют настоящему. Тогда я спросил, почему же выплатили ДД больше чем положено, ответили, что мне выплачивается премия, которая мне не положена, так как я нахожусь в распоряжении. На вопрос, почему же выплачивается премия, которая мне не положена ответ не был получен.
11.03.2012 г. руководителю ФКУ «ЕРЦ МО РФ» я направил письмо с просьбой разъяснить мне расчет выплаченного мне денежного довольствия. В ответе мне подтвердили выплаченные суммы (справка № от прилагается).
Кроме того в расчетных листках моего ДД за ноябрь и декабрь 2012 года и январь 2013 года показаны помесячные удержания денежных средств с февраля 2012 года по январь 2013 года и вместе с этим опять произведено начисление вышеуказанной премии, которую я так же получил вместе с денежным довольствием за январь 2013 года.
Этим я хочу подчеркнуть, что в ФКУ «ЕРЦ МО РФ» знали с самого начала, что я в распоряжении, и тем не менее производили выплату не положенной мне премии, что доказывает, что это была ни счетная, ни арифметическая, ни какая-либо другая ошибка.
В связи с вышеизложенным, я считаю, что мои права были нарушены и с действиями должностного лица, руководителя ЕРЦ МО РФ, связанных с неполной выплатой мне денежного довольствия за ноябрь, декабрь 2012 года и январь 2013 года, не согласен по следующим основаниям:
1) В соответствии с Конвенцией международной организации труда от 1 июля 1949 г. N 95 «Относительно защиты заработной платы» (статья 8), Протокол N 1 к Конвенции о защите прав человека и основных свобод, обязательные для применения в силу части 4 статьи 15 Конституции Российской Федерации, статьи 10 Трудового кодекса Российской Федерации и согласующиеся с положениями статьи 137 Трудового кодекса Российской Федерации, содержится исчерпывающий перечень случаев, когда допускается взыскание с работника излишне выплаченной ему заработной платы;
2) В п. 245 Руководства о финансовом обеспечении и особенностях бюджетного учета в Вооруженных Силах Российской Федерации (далее - Руководство), утвержденного Приказом министра обороны Российской Федерации от 7 мая 2008 г. № 250 ДСП «О финансовом обеспечении и особенностях бюджетного учета в Вооруженных Силах Российской Федерации» перечислены виды удержаний с денежного довольствия военнослужащих и указано, что не допускается осуществлять иные удержания, не установленные законодательством РФ;
3) В соответствии с ч. 3 ст. 35 Конституции РФ никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда;
4) Согласно статье 1109 ГК РФ не подлежат возврату в качестве неосновательного обогащения заработная плата и приравненные к ней платежи, пенсии, пособия, стипендии, возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью, алименты и иные денежные суммы, предоставленные гражданину в качестве средства к существованию, при отсутствии недобросовестности с его стороны и счетной ошибки;
5) В соответствии со статьёй 137 Трудового кодекса заработная плата, излишне выплаченная работнику (в том числе, при неправильном применении трудового законодательства или иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права), не может быть с него взыскана, за исключением случаев, если заработная плата была излишне выплачена работнику в связи со счетной ошибкой или неправомерными действиями работника, установленными судом. Моей недобросовестности и моих неправомерных действий, установленных судом в данной ситуации не было, так же отсутствовала и счётная (арифметическая) ошибка со стороны финансового органа;
6) В связи с правовой позицией Верховного Суда РФ от 20.01.2012 N 59-В11-17 счетной следует считать ошибку, допущенную в арифметических действиях (действиях, связанных с подсчетом), в то время как технические ошибки, в том числе технические ошибки, совершенные по вине работодателя, счетными не являются.
В данном случае при выплате мне премии со стороны работников ЕРЦ МО РФ усматривается неправильное применение ими норм нормативных правовых актов, а именно постановления Правительства Российской Федерации от 5 декабря 2011г, № 993 «О выплате военнослужащим премии за добросовестное и эффективное исполнение должностных обязанностей и ежегодной материальной помощи», причины и мотивы которого может установить только следствие.
Как я указывал раннее в соответствии с Федеральным законом от 07.11.2011 года № 306-ФЗ, моё ежемесячное ДД за вычетом налога составляет 00000 рублей 00 копеек. Однако ДД за ноябрь, декабрь 2012 года и январь 2013 года, мне было выплачено не в полном объеме и составило 0000 рублей.
Денежных начетов, исполнительных листов и иных установленных законодательством Российской Федерации оснований для производства каких-либо удержаний из денежного довольствия, в отношении меня нет. Письменных объяснений и согласий на производство удержаний из моего денежного довольствия я не давал.
Так как невыплаченная сумма денежного довольствия за ноябрь, декабрь 2012 года и январь 2013 года является существенной для меня и составляет 0000 рубль 00 копеек, что является существенным нарушением моих конституционных прав, Федеральных законов «О статусе военнослужащих», «О денежном довольствии военнослужащих и предоставлении им отдельных выплат».
ПРОШУ:
1. Признать действия руководителя Федерального казенного учреждения «Единый расчетный центр Министерства обороны Российской Федерации», выразившиеся в выплате мне, денежного довольствия за ноябрь, декабрь 2012 года и январь 2013 года не в полном объеме, не законными;
2. Взыскать с Федерального казенного учреждения «Единый расчетный центр Министерства обороны Российской Федерации» в пользу ххххххх ххххххххххххххххххххх доплату положенного денежного довольствия за ноябрь, декабрь 2012 года и январь 2013 года, с учетом удержания налога на доходы физических лиц в сумме 0000 рубль.
3. Взыскать с руководителя Федерального казенного учреждения «Единый расчетный центр Министерства обороны Российской Федерации» в пользу ххххх хххххххх расходы по уплате государственной пошлины при подаче настоящего заявления в размере 200 рублей.
4. Взыскать с ответчика в мою пользу судебные расходы, связанные с почтовым отправлением в суд данного заявления в размере 400 рублей.
5. Рассмотреть дело в мое отсутствие и направить мне копию решения суда по месту моего жительства.
Приложения:
1. Копия заявления на 5-и л. в 2 экз.;
2. Квитанция об оплате госпошлины на 1 л. в 1 экз.;
3. Квитанция об оплате почтовых расходов на 1 л. в 1 экз.;
4. Копия выписки из приказа о зачислении в распоряжение на 1 л. в 2 экз.;
5. Выписка из приказа о зачислении в списки личного состава в/ч ччччч на 1 л. в 2 экз.;
6. Выписки о движении денежных средств на моем текущем счете от 19.02.2013 на 5 л.
в 2 экз.;
7. Справка о прохождении военной службы на 1 л. в 2 экз.;
8. Справка о выслуге лет на 1 л. в 2 экз.;
9. Расчетные листы денежного довольствия на 4 л. в 2 экз.;
10. Копия справки из ЕРЦ на 1 л. в 2 экз..
«____» ______________ 2013г.
кто что может посоветовать подкорректировать добавить или убрать лишнее заранее спасибо